La referencia jurídica tradicional del sampling en Europa
Durante años, en Europa, la referencia jurídica dominante sobre el sampling de fonogramas era bastante clara: si utilizabas un fragmento de una grabación ajena sin modificarlo y de forma reconocible, necesitabas la correspondiente licencia del productor fonográfico.
Sin embargo, la última resolución del caso entre Moses Pelham y Kraftwerk añade una nueva capa al análisis jurídico del sampling, al examinarlo ya no solo desde la perspectiva de los derechos afines del productor fonográfico, sino también desde la óptica del derecho de autor.
El caso Moses Pelham vs. Kraftwerk y la nueva perspectiva jurídica
El caso tiene su origen en el uso, por parte del productor Moses Pelham, de un fragmento muy breve (dos segundos de ritmo extraídos de un fonograma de Kraftwerk) que fue incorporado a otra grabación.
A partir de ahí, el litigio se convirtió en uno de los grandes referentes europeos sobre los límites legales del sampling musical, especialmente en lo relativo a la necesidad de autorización cuando se reutilizan fragmentos de fonogramas ajenos. Con el paso de los años, el asunto ha ido generando distintos pronunciamientos y ha servido para perfilar no solo la protección del productor fonográfico, sino ahora también el posible encaje del sampling en el ámbito del derecho de autor y, en concreto, en la excepción de pastiche.
El encaje del sampling en la excepción de pastiche
En este sentido, el TJUE ha precisado que el sampling puede encontrar encaje, dentro del derecho de autor europeo, en la excepción de “pastiche”. Es decir, en aquellos supuestos en los que una nueva creación evoque una o varias obras preexistentes, pero diferenciándose de ellas y utilizando algunos de sus elementos característicos protegidos de forma que mantenga una relación artística o creativa reconocible con la obra original.
Los límites de la excepción de pastiche en el sampling
Ahora bien, esto no significa, ni mucho menos, que exista barra libre para samplear. El tribunal deja claro que esta excepción no ampara cualquier reutilización. Para que pueda aplicarse, la nueva obra debe ser perceptiblemente distintade la anterior, y el uso del sample debe integrarse en una lógica de homenaje, confrontación humorística o crítica, imitación estilística o cualquier otra forma de diálogo creativo reconocible con la obra previa.
La relación entre los derechos de autor y los derechos del productor fonográfico
Además, conviene tener en cuenta que esta decisión no altera el razonamiento del propio tribunal sobre los derechos del productor de fonogramas, al que nos referíamos al inicio. Es más, este nuevo pronunciamiento permite afirmar que, si la muestra extraída de un fonograma ha sido modificada hasta el punto de no resultar reconocible una vez integrada en otra grabación, puede no requerir la autorización del productor fonográfico, pero sí la de los autores. Y ello porque, en ese caso, difícilmente podrá evocar las obras preexistentes ni entablar con ellas una relación o diálogo creativo. Y a la inversa, también puede suceder lo contrario. En otras palabras: una excepción excluye la otra.
El análisis jurídico del sampling sigue siendo caso por caso
En todo caso, cada supuesto de sampling musical presenta su propia idiosincrasia y sus propios matices, por lo que el análisis jurídico caso por caso sigue siendo imprescindible. La diferencia es que ahora contamos, gracias a esta nueva decisión, con más criterios para valorar cuándo un uso puede quedar amparado por la excepción de pastiche y cuándo sigue siendo necesaria una autorización previa.
